La compravenda d’empreses constitueix una operació jurídicament complexa que, en moltes ocasions, comporta l’ajornament del pagament del preu per diversos motius, és a dir, quan l’abonament total o parcial del preu es difereix en el temps, en base a estipulacions contractuals prèviament pactades. Aquesta modalitat de pagament implica riscos per al venedor, especialment pel que fa a la seguretat en la percepció efectiva de les quantitats degudes.
En aquest context, el contracte de compravenda ha de contemplar garanties jurídiques adequades, que no només protegeixin els interessos del venedor, sinó que també proporcionin seguretat i estabilitat a l’operació en el seu conjunt, assegurant el compliment de l’obligació de pagament i minimitzant els riscos associats a un possible incompliment.
Aquestes garanties es poden classificar en garanties reals, vinculades a un bé específic del deutor o d’un tercer, com ara una hipoteca o una penyora; garanties personals, basades en la responsabilitat d’un tercer, com un aval o una fiança; garanties obligacionals o contractuals, fonamentades en clàusules específiques del contracte que estableixen conseqüències jurídiques en cas d’incompliment, com la clàusula resolutòria, la reserva de domini o els comptes de dipòsit escrow.
En l’àmbit de la transmissió d’empreses, l’elecció de la garantia més adient dependrà de la naturalesa de l’operació, el perfil de les parts implicades i els riscos inherents a l’estructura del pagament ajornat. A continuació, s’analitzen les garanties més rellevants en aquest tipus d’operacions i les seves implicacions jurídiques.
Clàusula resolutòria
Una de les garanties més comunes i importants en les operacions de compravenda d’empreses amb pagament ajornat del preu és la clàusula resolutòria. Aquesta clàusula, degudament incorporada al contracte de compravenda, permet que en cas d’incompliment del comprador, el venedor pugui exigir el compliment íntegre de l’obligació de pagament, o alternativament, el venedor pugui notificar per escrit la seva intenció de resoldre el contracte, d’acord amb els articles 621-54 i 621-56 del Codi Civil de Catalunya.
Es tracta de la garantia per defecte en els contractes de Reempresa, ja que proporciona una protecció immediata i eficaç al venedor, atorgant el dret a recuperar la possessió de l’empresa i els seus actius, evitant litigis llargs i costosos. Tot i que les parts poden acordar altres garanties adaptades a les seves necessitats específiques, aquesta clàusula garanteix que el venedor no es quedarà sense protecció en cas d’incompliment del comprador.
Aval
Aquesta garantia personal, regulada als articles 1822 i següents del Codi Civil espanyol en relació a la fiança, és proporcionada per un tercer, com una entitat financera, que es compromet a satisfer l’obligació de pagament si el comprador no compleix. Per obtenir un aval, el comprador ha de sol·licitar-lo a una entitat financera, que analitzarà la seva solvència i podrà exigir garanties o contragaranties addicionals abans d’emetre l’aval per escrit, especificant l’import garantit, el termini de validesa i les condicions d’execució. Tot i la seva utilitat, l’aval pot comportar costos addicionals i és difícil d’obtenir si l’avalador no té una solvència suficient. És especialment útil quan el comprador no disposa de garanties reals suficients, o en casos on el venedor vol assegurar el cobrament, però no vol recuperar l’empresa en cas d’impagament.
Dipòsit Escrow
El compte escrow és una altra garantia obligacional en què una tercera part neutral (normalment una entitat financera o un notari) reté una part del preu de la compravenda fins que es compleixin determinades condicions pactades entre comprador i venedor. Aquestes condicions poden incloure la verificació de l’absència de passius ocults, el manteniment de l’activitat durant un període determinat, o el compliment d’objectius financers. D’acord amb la regulació dels contractes de dipòsit (arts. 1.766 i següents del Codi Civil espanyol), l’entitat dipositària només pot alliberar els fons si es compleixen estrictament els requisits pactats. Tot i ser útil, el dipòsit escrow comporta costos addicionals (comissions per gestió) i requereix una regulació detallada al contracte per determinar les condicions d’alliberament dels fons.
Penyora o pignoració sobre participacions o accions
La penyora o pignoració sobre les participacions o accions de l’empresa adquirida ofereix al venedor una garantia real en què, en cas d’incompliment, el venedor pot executar la penyora per recuperar el deute pendent, és a dir, recuperar la possessió de les accions o participacions venudes.
Cal tenir en compte que l’article 132 de la Llei de Societats de Capital (LSC) estableix que, excepte disposició contrària als estatuts socials, el creditor pignoratici no tindrà dret a l’exercici dels drets del soci. Per tant, això implica que, mentre duri la penyora, el venedor podrà mantenir els drets polítics i econòmics de les participacions o accions, com ara el dret de vot o el dret a percebre dividends, sempre que els estatuts ho prevegin expressament. En cas contrari, caldrà modificar-los. Addicionalment, la constitució de la penyora haurà de formalitzar-se en escriptura pública i anotar-se en el llibre de registre de socis de la societat.
A part de les clàusules resolutòries, l’aval, els comptes escrow i la penyora sobre participacions o accions, també poden utilitzar-se altres garanties, com ara la reserva de domini, on el venedor conserva la propietat dels béns fins que el comprador compleixi amb el pagament complet, o l’earn-out, que vincula part del pagament a resultats futurs de l’empresa adquirida.
Recomanacions:
En definitiva, des de Reempresa, considerem que la clàusula resolutòria és una eina fonamental, ja que proporciona una solució ràpida i efectiva davant un incompliment del comprador. No obstant això, la seva aplicació es pot complementar amb altres garanties com l’aval, els comptes escrow, la penyora sobre participacions o accions i altres mecanismes de seguretat, segons les necessitats de les parts implicades.
Si estàs donat d’alta a Reempresa, recorda que et podem assessorar de manera gratuïta en la redacció, revisió i negociació d’aquestes clàusules per tal de garantir una transmissió segura i ben estructurada.
Article de Laura Hinojo, consultora de Reempresa.
Més informació a info@reempresa.org
